В статье 4 Закона «О финансовой аренде (лизинге)» закреплена новая по сравнению с Законом «О лизинге» трактовка термина "лизингодатель".
Новизна правовой нормы (п. 1 ст. 4) обусловлена, прежде всего, тем, что теперь лизингодатель может приобрести предмет лизинга за счет как собственных, так и привлеченных средств.
Раньше в тексте Закона присутствовал союз "или", предполагавший альтернативное финансирование лизинговых проектов и служивший для некоторых налоговых инспекций своеобразным сигналом для претензий. Известны случаи, когда налоговики заявляли, что лизингодатель может использовать только один из двух источников финансирования. Так, у "Сахалинской лизинговой компании" возникли большие проблемы с налоговыми органами, которые не хотели признать договор лизинговым только на том основании, что для финансирования сделки были одновременно использованы как собственные, так и заемные средства .
Также Закон №10-ФЗ отменил условие, согласно которому ранее средства для приобретения предмета лизинга должны были быть только "денежными". Сейчас это условие уже необязательно. В результате у лизинговых компаний появились дополнительные возможности для маневра в ходе их инвестиционной деятельности.
В соответствии со ст. 5 Закона «О финансовой аренде (лизинге)» учредителями лизинговых компаний могут быть юридические и физические лица, причем как резиденты Российской Федерации , так и нерезиденты.
Лизинговые компании для осуществления лизинговой деятельности имеют право привлекать средства юридических и (или) физических лиц (резидентов и нерезидентов Российской Федерации). Однако до недавнего времени лизинговые компании имели право привлекать денежные средства только юридических лиц (резидентов и нерезидентов Российской Федерации). Это означало, что физические лица могли быть учредителями лизинговых компаний, то есть лизингодателями, но в то же время им было запрещено выполнять функцию кредиторов лизинговых операций. Теперь это законодательное ограничение, касающееся привлечения средств, необходимых для финансирования лизинга, устранено и лизинг становится более открытым для частных инвестиций.
Примечательно что в текста Закона «О финансовой аренде (лизинге)» не нашла отражения норма, согласно которой "споры между российскими участниками лизинговой сделки разрешаются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации". То есть данные споры могут рассматриваться законодательством и иной страны. Нетрудно сделать вывод, что эта новелла может быть очень важна для лизинговых компаний — резидентов, учрежденных в нашей стране нерезидентами.
Вопросы сублизинга нашли особое отражение в Законе № 10-ФЗ. Дело в том, что правоведы ставили под сомнение, и небезосновательно, сам факт возникновения лизинговых отношений между лизингополучателем и конечным пользователем имущества (сублизингополучателем). Прежняя же норма Закона вступала в противоречие с Гражданским кодексом. В итоге законодатель в статье 8 Закона установил, что сублизинг — это вид поднайма предмета лизинга. При передаче имущества в сублизинг право требования к продавцу переходит к лизингополучателю по договору сублизинга (то есть к конечному пользователю).
Для практиков, например, связанных с лизингом сельскохозяйственной техники, очень важен вопрос: может ли сублизингополучатель быть балансодержателем лизингового имущества? Полагаем, что не может по нескольким обстоятельствам. Право свободы выбора балансодержателя предусмотрено только по договору лизинга. Кроме того, сублизингополучатель, в отличие от лизингополучателя, обязательно по окончании срока договора возвращает взятое в подаренду (поднайм) лизинговое имущество. И в бухгалтерском учете в настоящее время принято, что лизинговое имущество находится на балансовых счетах у одной стороны, а на забалансовых счетах у другой стороны, то есть не предусмотрено два и большее количество раз отражать имущество на забалансовых счетах.
В ст. 13 Закона № 10-ФЗ установлено, что лизингодатель вправе потребовать досрочного расторжения договора лизинга и возврата в разумный срок лизингополучателем имущества в случаях, предусмотренных законодательством РФ, настоящим Федеральным законом и договором лизинга. Причем все расходы, связанные с возвратом имущества, в том числе расходы на его демонтаж, страхование и транспортировку, должен нести лизингополучатель. Таким образом, изъятие имущества будет осуществляться не в бесспорном порядке (как это было раньше), а на основании решения суда. Так же Законом установлено, что в случае неперечисления лизингополучателем лизинговых платежей двух раз подряд по истечении установленного договором лизинга срока платежа их списание со счета лизингополучателя осуществляется в бесспорном порядке путем направления лизингодателем в банк или иную кредитную организацию, в которых открыт счет лизингополучателя, распоряжения на списание с его счета денежных средств в пределах сумм просроченных лизинговых платежей. Такой подход в общем согласуется с порядком безакцептного списания денежных средств, который установлен Положением Центрального банка России от 12 апреля 2001 года № 2-П «О безналичных расчетах Российской Федерации».
Статья 15 Закона «О финансовой аренде (лизинге)» к обязательному содержанию в договоре лизинга относит такое условие, в соответствии с которым в договоре лизинга должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии этих данных в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным.
В Законе содержится норма (п. 2 ст. 15), определяющая, что для выполнения обязательств по договору лизинга, субъекты лизинга могут заключать сопутствующие договоры о привлечении средств (то есть необязательно денежных), и нет указания на необходимость инвестирования только денежных средств в предмет лизинга. Таким образом, Закон № 10-ФЗ позволяет значительно активизировать использование в ходе реализации лизинговых сделок различных схем вексельного оборота, других зачетных схем.
В статье 17 (п. 3) Закона «О финансовой аренде (лизинге)» предусмотрен общий порядок распределения между участниками лизинговой сделки обязанностей по содержанию и ремонту предмета лизинга. Это означает что лизингополучатель за свой счет осуществляет техническое обслуживание предмета лизинга, его капитальный и текущий ремонт, если иное не предусмотрено договором лизинга.
Лизингодатель имеет право в целях привлечения денежных средств использовать в качестве залога предмет лизинга, который будет приобретен в будущем по условиям договора лизинга, но при этом лизингодатель обязан предупредить лизингополучателя обо всех правах третьих лиц на предмет лизинга.
В статье 21 (п. 2) Закона указано, что страхование предпринимательских (финансовых) рисков осуществляется по соглашению сторон договора лизинга и необязательно. Некоторые специалисты (А. Белоус, В. Шевченко) считают, что необходимо изменить закон и предоставить лизингодателю право осуществлять страхование финансовых рисков, которые могут возникнуть со стороны лизингополучателя, без уведомления последнего. Это предложение было бы резонным, если бы расходы по страхованию данных рисков в полном объеме принимал на себя лизингодатель. Поскольку на практике данные расходы лизингодатель включает в лизинговые платежи, то есть перекладывает их на лизингополучателя, то вполне резонна необходимость их согласования с лизингополучателем, как и предусмотрено в законе.
В п. 4 ст. 21 Закона определено: "лизингополучатель вправе застраховать риск своей ответственности за нарушение договора лизинга в пользу лизингодателя". Конечно, названная норма может привести к удешевлению страхования, и это хорошо. Однако, по нашему мнению, возникла коллизия со ст. 933 ГК РФ, согласно которой "по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу". Договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося страхователем, ничтожен. На практике это означает, что если лизингодатель пожелает застраховать риск невозврата лизинговых платежей, то страхователем должен выступить непременно сам лизингодатель.
Нормы Закона о лизинге относительно валютного регулирования лизинговых операций, были подкреплены Положением ЦБР от 17 сентября 2001 года № 152-П "О внесении изменений и дополнений в Положение Банка России "Об изменении порядка проведения в Российской Федерации некоторых видов валютных операций" № 39 от 24 апреля 1996 г." и Указанием ЦБ РФ от 10 сентября 2001 года № 1030-У "О порядке проведения валютных операций, связанных с получением и возвратом юридическими лицами - резидентами кредитов и займов в иностранной валюте, предоставляемых нерезидентами на срок более 180 дней, и об отмене и внесении изменений в отдельные нормативные акты Банка России", в соответствии с которым вводится уведомительный, а не разрешительный или регистрационный порядок осуществления валютных операций.
Как правило, договорное оформление соответствует содержанию оформляемых экономических отношений. Лишь в отдельных случаях, форма договоренности не отражает настоящий смысл экономических отношений. Лизинг только оформлен как аренда, а по экономическому смыслу он арендой не представляется.
• По форме договора лизинг - это отношения арендные, поскольку оформляются договором аренды.
• По экономическому содержанию лизинг - это отношения купли-продажи и кредита.
Принимая это во внимание это обстоятельство, лизинг следовало бы определить как "неарендное содержание в форме арендного договора (неарендные экономические отношения, оформленные договором аренды)". Существенные мотивы к тому имеются у участников сделки финансовой аренды. Так поступают, когда адекватное юридическое оформление сделки лишает ее участников дополнительных экономических выгод (вменяет убытки) - вступает в противоречие с каким-либо другим правилом, например, установленным законодательством. Такие сделки могут кое-как осуществляться, скрывая объективно присутствующее внешнее противоречие в собственном различии юридического оформления и экономического содержания. Лизинговая сделка пример того, как в условиях далекой от совершенства налоговой системы, из оформления купли-продажи в кредит договором аренды, извлекаются дополнительные налоговые выгоды.
Уже в начале 1970 гг. лизинг был теоретически обоснованным, многократно практически реализованным и не противоречащим законодательству решением в бизнесе.
В странах с развитой рыночной экономикой лизинг, как финансовый инструмент, появился и получил развитие, когда сформировалась ныне действующая налоговая система, подразумевающая налогообложение прибыли исходя из ее присутствия по данным бухгалтерского учета и дифференциацию ставок налогов для налогоплательщиков. В таких условиях лизинг состоялся произвольно (без вмешательства государства в каком-либо виде) в виду пустот в налоговом законодательстве и некоторых возможностей неадекватного ведения бухгалтерского учета и следующего из него налогообложения. Лизинговые отношения возникли в результате бизнес практики точно так же, как и множество других финансовых схем, которые спонтанно возникают, произвольно развиваются и исчезают также быстро, когда условия ведения бизнеса изменяются. Например, многие могут вспомнить широко использующиеся в России еще несколько лет назад и гораздо реже применяемые сейчас депозитные схемы зарплат или старые схемы работы с собственными инвестиционными фондами. И лишь немногие из всего числа когда-либо появившихся финансовых схем продолжают существовать долгое время, мало изменяясь в процессе экономического развития. К их числу можно отнести лизинговую схему финансирования инвестиций, которая оказалась более-менее устойчивой в отношении законодательно установленных правил налогообложения.
Похожие рефераты:
|
Дипломные работы 
